许多律师在为企业提供法律咨询服务时,都是以经验为基础。这种体验,有时有用,有时对业务没有明显的效果。很多企业在聘请律师作为法律顾问后,一方面不知道律师到底应该做些什么,另一方面又对律师提供的法律服务不满,从而觉得律师是可有可无的。在《企业法律顾问的作用和价值:从防范风险到创造价值》一文中,我们曾指出,律师不仅可以帮助企业防范风险,而且还可以为企业创造价值。律师创造价值的过程是怎样实现的?需要覆盖哪些方面?以上实际问题,正是本文要探讨的重点。
通过对法律法规的准确把握,律师可以为企业创造价值,从而防范风险;通过通过对企业可能遇到的问题的前瞻性、战略性和高值性的观点,从而为企业的未来发展提供支持。同时,律师自身的资源动员能力和资源效益,也是企业创造价值的重要方面。根据实践经验,律师提供法律顾问服务可分为以下八个方面。
[企业法务咨询]
第一,业务模式的论证:业务模型论证,是法律顾问工作的第一方面,对于新成立的企业更是如此。对企业模式合法性论证,一般律师并不关心。律师被聘用后,首先要了解和掌握企业的经营模式和经营逻辑。对企业经营模式,既可以从组织结构、行业环节、业务流程、与使用者的关系等方面来把握,也可以从商品、人员、信息、资金等要素的流动过程来分析。
经营模式论证包括经营模式合法性、合法性、合理性论证三个层面。正当性论证,是通过对商业模式整个过程的正当性分析,排除和调整违反法律、法规明确规定的环节和内容。合规论证,则主要是业务模式是否符合相关规范文件的要求,是否符合行业规范和行业指导。合理论证,主要从商业环节、商业层次、特许经营与加盟、组织结构、商业计划等方面看是否合理,提供律师的经验和建议,供企业参考。
第二,产业政策的解读:企业法律顾问服务的一个重要方面是政策解读。在法律与政策的关系上,法律是相对固定的,政策具有较大的可变性;这一法律常常滞后于实际情况,许多时候,有关部门根据重大问题的需要,出台了许多政策措施。这几项政策措施,有的是执行法律、法规,有的是由于缺乏相关规定而出台的。
政府每年都出台许多政策措施,这些措施对企业发展有很大影响。例如,烟花爆竹生产企业,以前都是通过行政许可的方式进行审批;近年来,由于环境治理的需要,很多地方相继出台了政策,先是限制了燃放的时间和空间,然后又禁止了燃放。这种政策,对烟花爆竹生产、销售企业产生了深远的影响。若作为烟花爆竹生产或销售企业的法律顾问,则需要对相关政策进行深入细致的梳理和解读,否则企业就无法防范风险。另外,作为医疗行业的法律顾问,我们也要密切关注国家有关医疗保障政策、食品药品安全政策、医药分开改革措施等。当然,在实际操作中,许多律师并不擅长政策解读,企业在聘请法律顾问的时候,需要对此有一个清醒的认识。
第三,完善股权和治理结构:许多企业特别是中小企业,在股权和治理结构方面存在着诸多问题,其中许多问题都不为企业家所重视。受雇担任企业法律顾问后,我们都要求企业提供一份公司章程,其中有关于股权比例的规定,也有股东实缴出资的规定,这样才能对股权结构有一个基本的认识。与此同时,还要对公司章程中关于股权转让、股权融资、增资扩股等相关条款有清晰的认识。这个步骤很有意义。公司章程的这些约定,对完善股权和治理结构有很多指导和约束作用。对于关联关系较为复杂的企业,梳理股权结构,对其进行明晰,甚至对其进行适当调整,都是股权完善的内容。股票融资过程中选择哪种优化模式,既考验律师对公司法律制度的准确把握,也体现了律师在股票融资过程中的调和智慧。产权制度和治理结构的完善是一个整体的关系。